inloggen / registreer

Jurisprudentie

BD3739

Datum uitspraak2008-04-23
Datum gepubliceerd2008-06-12
RechtsgebiedHandelszaak
Soort ProcedureEerste aanleg - enkelvoudig
Instantie naamRechtbank Alkmaar
Zaaknummers251339 CV EXPL 07-4944
Statusgepubliceerd
SectorSector kanton

Indicatie

Eiser stelt bedrogen te zijn door The Dream Club. Hoewel sprake is van onjuiste mededelingen, waarvan aangenomen kan worden dat ze opzettelijk zijn gedaan, is er geen sprake van bedrog. Niet is komen vast te staan dat eiser door die onjuiste mededelingen is bewogen de SMS-berichten te sturen.

Uitspraak

RECHTBANK ALKMAAR Sector Kanton Locatie Alkmaar Zaaknr/rolnr.: 251339 CV EXPL 07-4944 Uitspraakdatum: 23 april 2008 Vonnis in de zaak van: [eiser], wonende en zaak doende te Amsterdam, eisende partij, verder ook te noemen: [eiser], in persoon procederende tegen de besloten vennootschap THE DREAM CLUB B.V., gevestigd en zaak doende te Heerhugowaard, gedaagde partij, verder ook te noemen: The Dream Club, gemachtigde: mr. M.C.S. de Boer, advocaat te Amsterdam. Het procesverloop - [eiser] heeft een vordering ingesteld, zoals omschreven in de dagvaarding d.d. 29 oktober 2007. - The Dream Club heeft bij antwoord verweer gevoerd. - Vervolgens is gediend van repliek en dupliek. - De inhoud van de processtukken geldt als hier ingelast. - Ten slotte is heden uitspraak bepaald. De vaststaande feiten 1.1 [eiser] is fotograaf en houdt zich, onder meer, bezig met het maken van opnamen van (foto)modellen. 1.2 The Dream Club houdt zich, onder meer, bezig met de exploitatie van websites en communicatiediensten en zij beheert ten behoeve van een zogenaamde SMS-service het telefoonnummer 6010. De diensten van The Dream Club worden onder andere gepromoot op de internetwebsite www.smsdatingsite.nl. Deze website bevat (blijkend uit productie 2 bij dagvaarding) onder het kopje "Erotische SMS advertenties - SMS advertenties van mannen" foto's van een aantal bevallige vrouwen waarvan de kantonrechter inschat dat ze tussen de 18 en de 30 jaar oud zijn. De bij iedere foto geplaatste tekst wekt de suggestie dat die tekst van de betreffende vrouw afkomstig is. In de meeste begeleidende teksten worden de lezers uitgenodigd om eens langs te komen dan wel een SMS-bericht aan de betreffende vrouw te sturen. Onder aan de betreffende pagina staat vermeld de tekst "De kosten voor deze dienst zijn € 1,50 p.o.b. max 2 antwoorden p.v.b." 1.3 [eiser] heeft in 2007 via het telefoonnummer 6010 een aantal SMS-berichten verzonden naar vrouwen wier beschrijving was opgenomen op genoemde website. In reactie op deze SMS-berichten heeft [eiser] SMS-berichten, meestal twee in reactie op één SMS-bericht zijnerzijds, terugontvangen. Ter attentie van een aantal vrouwen heeft [eiser] meerdere SMS-berichten verzonden. 1.4 In verband met SMS-diensten heeft T-Mobile bij factuur d.d. 25 september 2007 een bedrag van € 623,22 (exclusief BTW) in rekening gebracht. Het geschil 2.1 [eiser] vordert bij vonnis, uitvoerbaar bij voorraad, veroordeling van The Dream Club tot betaling van een bedrag van € 632,22, te vermeerderen met de wettelijke rente over dat bedrag vanaf de dag van dagvaarding tot de dag van voldoening, kosten rechtens. 2.2 [eiser] stelt hiertoe, zakelijk weergegeven, dat hij door The Dream Club is bedrogen. [eiser] zocht voor een fotomodellenbureau (Modellenburo [X]) nieuwe vrouwelijke kandidaten met de juiste uitstraling die een loopbaan als fotomodel dan wel mannequin of hostess ambiëren. Na raadpleging van de website www.smsdatingsite.nl heeft [eiser] daartoe via het telefoonnummer 6010 contact gezocht met een aantal vrouwen door het sturen van SMS-berichten. Die vrouwen gingen echter niet in op de vragen van [eiser]. Zij namen ondanks zijn uitdrukkelijke verzoek nooit rechtstreeks contact met hem op. Bovendien verschenen zij niet op afspraken. Gelet op deze gang van zaken en de min of meer identieke inhoud van de door verschillende vrouwen verzonden berichten, gaat [eiser] ervan uit dat er, anders dan gesuggereerd, helemaal geen vrouwen bij The Dream Club zijn aangesloten en dat The Dream Club hem aldus heeft bedrogen. De door T-Mobile aan [eiser] in rekening gebrachte kosten van €632,22 wegens geleverde SMS-diensten, dient The Dream Club aan [eiser] te vergoeden. Daar komt bij dat de in rekening gebrachte kosten onduidelijk en onjuist zijn. 2.3 The Dream Club heeft verweer gevoerd waarop, voor zover van belang, hierna zal worden teruggekomen. De beoordeling 3.1 Als feit van algemene bekendheid moet worden aangenomen dat er in Nederland vele commerciële SMS-diensten worden aangeboden waarbij de SMS-er/klant naar aanleiding van een door hem/haar verzonden bericht één of meer sms-berichten als antwoord ontvangt en voor die door hem/haar te ontvangen berichten betaalt. Deze SMS-diensten worden niet alleen aangeboden bij en in het kader van televisie-evenementen, maar een aanzienlijk aantal van die diensten biedt de mogelijkheid contact met vrouwen te hebben, althans die suggestie wordt gewekt. 3.2 Aangenomen kan worden dat tussen [eiser] en The Dream Club iedere keer als [eiser] een SMS-bericht naar het telefoonnummer 6010 stuurde, een overeenkomst tot stand is gekomen op basis waarvan T-Mobile (naar de kantonrechter aanneemt: voor The Dream Club) bedragen bij [eiser] in rekening heeft gebracht. Als tegenprestatie heeft The Dream Club een dienst geleverd (te weten: het toezenden van sms-berichten aan [eiser]). 3.3 In verband met de specifieke rechtsbescherming voor consumenten, is het van belang vast te stellen in welke hoedanigheid [eiser] de onderhavige SMS-berichten heeft verstuurd. In de dagvaarding vermeldt [eiser] dat hij handelt onder de naam George [eiser] Fotografie. Verder vermeldt hij dat hij van beroep fotograaf is en zich bezig houdt met digitale architectuur- interieur- en reportagefotografie, waaronder het maken van opnamen van (foto)modellen. Hij is naar eigen zeggen al geruime tijd bezig om voor een bekend en integer fotomodellenbureau in Amsterdam nieuwe, vrouwelijke kandidaten te zoeken die een loopbaan als fotomodel dan wel mannequin of hostess ambiëren. Naar eigen zeggen heeft [eiser] met dat doel de onderhavige SMS-correspondentie gevoerd. De kantonrechter is van oordeel dat hieruit moet worden afgeleid dat dit is gedaan in de uitoefening van beroep of bedrijf en dat hem niet de (extra) rechtsbescherming voor consumenten toekomt. Bij repliek heeft [eiser] nog wel gesteld dat het speuren naar geschikte jongedames voor het beroep als fotomodel een hobby is en niet behoort tot zijn fotografische specialiteiten als architectuur- en interieurfotograaf. Wat daarvan ook waar moge zijn; [eiser] had in dat verband, mede gelet op de aard van zijn bedrijfsactiviteiten, wel moeten aangeven wat zijn relatie is tot Modellenburo [X], voor wie hij zijn zoektocht deed. Dat [eiser] geen enkele professionele ervaring zou hebben in het maken van (foto)modelfoto's en deze tak van fotografie als een hobby van hem moet worden beschouwd, staat bovendien haaks op zijn stellingen bij dagvaarding, zodat deze stelling wordt gepasseerd. 3.4 Wat betreft de in rekening gebrachte kosten is de kantonrechter van oordeel dat The Dream Club die vooraf voldoende inzichtelijk heeft gemaakt. Vast staat dat door of namens The Dream Club op de website www.smsdatingsite.nl is vermeld dat de kosten voor de via telefoonnummer 6010 geleverde diensten bedragen "€ 1,50 p.o.b. max 2 antwoorden p.v.b". Gelet op de gebruikelijke werkwijze van commerciële SMS-diensten, de wijze waarop kosten verbonden aan het gebruik van die diensten normaliter worden weergeven, had [eiser] redelijkerwijs moeten begrijpen dat The Dream Club naar aanleiding van ieder SMS-bericht van [eiser] maximaal twee antwoordberichten naar hem zou sturen en dat [eiser] hiervoor € 1,50 per door hem ontvangen bericht verschuldigd was. Daar komt bij dat [eiser] niet heeft gesteld dat hij minder dan de gemiddelde computer- en telefoongebruiker in Nederland is geïnformeerd over de werkwijze van commerciële SMS-diensten. 3.5 De kern van de stellingen van [eiser] is dat hij door The Dream Club is bedrogen. Bedrog is aanwezig, wanneer iemand een ander tot het verrichten van een bepaalde rechtshandelingen beweegt door opzettelijk daartoe gedane onjuiste mededeling, door het opzettelijk daartoe verzwijgen van enig feit dat de verzwijger verplicht was mede te delen of door een kunstgreep (artikel 3:44 lid 3 Burgerlijk Wetboek). Aanprijzingen in algemene bewoordingen, ook al zijn ze onwaar, leveren op zichzelf geen bedrog op. 3.6 Onbetwist heeft The Dream Club gelaten dat het bij de door haar geboden SMS-dienst vooral gaat om de suggestie dat afspraken gemaakt kunnen worden, hetgeen de klant ertoe beweegt van de door haar aangeboden SMS-dienst gebruik te maken. In zoverre "verkoopt" The Dream Club illusies. De advertenties waarin wordt verwezen naar de afgebeelde vrouwen en hun wil om afspraakjes te maken, zijn derhalve onjuiste mededelingen, waarvan aangenomen kan worden dat ze opzettelijk zijn gedaan. Dat op zich levert echter nog geen bedrog op. Daarnaast moet vaststaan dat [eiser] door die onjuiste mededeling is bewogen de SMS-berichten te sturen (en aldus overeenkomsten met The Dream Club aan te gaan). Daarvan is niet gebleken. Hoewel [eiser] uitvoerig heeft aangegeven waarom hij is misleid, heeft hij, in gedachten houdende de kosten en de algemeen bekende aard van SMS-diensten, geen helderheid gegeven waarom hij voor het zoeken van modellen gebruik heeft gemaakt van dit medium. Dat lag, gelet op het verweer van The Dream Club, wel op zijn weg. Bovendien zijn voor het zoeken van modellen immers (alleen al in het dagelijks leven) heel andere methoden te bedenken die een stuk goedkoper zijn en waarbij [eiser] op meer af zou kunnen gaan dan alleen een foto. 3.7 Nu [eiser], die naar eigen zeggen al jaren nieuwe meisjes voor Modellenburo [X] zoekt, niet inzichtelijk heeft gemaakt waarom hij daarvoor gebruik heeft gemaakt van de SMS-dienst van The Dream Club, kan niet worden vastgesteld dat de overeenkomsten door bedrog tot stand zijn gekomen. Het gevorderde dient daarom te worden afgewezen. 3.8 [eiser] dient als de in het ongelijk te stellen partij in de proceskosten te worden veroordeeld. De beslissing De kantonrechter: Wijst het gevorderde af. Veroordeelt [eiser] in de proceskosten, die tot heden voor The Dream Club worden vastgesteld op een bedrag van € 200,00 voor salaris van de gemachtigde van The Dream Club, waarover [eiser] geen btw verschuldigd is. Dit vonnis is gewezen door mr. J.H. Gisolf, kantonrechter, bijgestaan door de griffier en op 23 april 2008 in het openbaar uitgesproken.